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《海归黄埔军校》落选课程—《国际商法速成讲座》10-1 LAW AND SOCIETY [土鳖版]

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#1: 《海归黄埔军校》落选课程—《国际商法速成讲座》10-1 LAW AND SOCIETY [土鳖版] (5580 reads) 作者: 滥竽充数,

时间: 2004-1-01 周四, 17:12
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作者：滥竽充数 在海归商务发贴, 来自【海归网】 http://www.haiguinet.com

第一讲：法律和社会（概述）

法律：本讲座所提到的“法律”主要是指法院解决案件所使用的哲学体系、原理、标准，规则等等。

一、法律的来源：

1.宪法（Constitution）

1789年所采用的美国宪法是美国法律的重要来源。它既是一张关于国家的蓝图，同时也是对美国公民权力和自由的一般性陈述。如果说1776年的独立宣言（The Declaration of Independence）确立了美国革命的理想，那么美国宪法就是以一部成文的根本大法来落实这些理想。它的作用就是调节政府和公民以及联邦政府和其它州政府之间的关系。要知道在宪法还没有被采用的时候，美国各个州简直就像一个个的独立王国。而在那些前殖民地之间的第一个协议实际上是一种政治联盟（political alliance）。

目前的美国宪法是一种契约（covenant）。契约是指各州政府和联邦政府签订的合同——各州政府放弃一部分权利给联邦政府。

2. 立法（Statutes），法令（Ordinances），和行政法规（Administrative Regulations）

立法

国会不能单独制定法律（Congress acting alone cannot make laws），它只能通过法案（acts[英]，bill[美]），也就是所谓的提议案（proposed laws）。提案被国会通过就成了立法。立法不能和美国宪法相抵触。同样，州立法也必须遵循改州的宪法。

法令：

地方政府，或者政府的分支机构可以颁布法律，称之为法令——地方政府的立法机构所采用的法律。如果是州政府的附属机构的话，颁布的法令同样不能和州立法相抵触。

行政法规：

当涉及到某个具体科目时，比如税收或者消费者借贷等等，行政机构往往通过行政法规这种手段来贯彻自己的意图。像财政部、州际贸易委员会之类。实际上，行政法规具有和立法相同的功效。当然，法规同样不能违宪。

3. 条约（Treaties）

条约是国家之间的协议：象合同一样，规定了签约国之间的权力和义务。条约为执行机构所磋商，但要通过国会的批准才能生效。

4. 司法裁决（Judicial decisions）

在有普通法传统（common law legal tradition）的国家中，法院也制定法律，主要是通过司法裁决的形式体现。在诉讼案裁决过程中，法院要通过解释立法或宪法条文来决定在某个特殊时刻所运用的法律。如果立法中找不到相关的条款而该诉讼案又不涉及宪法问题，那么法院就会采用普通法。

普通法涉及整套源自于14世纪（或更早）的判例法（judge-made law）。在本套讲座中，如果使用了“在普通法下（at the common law）”这样的短语，那就是指在立法取代普通法之前的某个特定时点所用法律。比如说，美国各州用来规范货物销售的那些立法实际上是早期普通法系合同法的一个部分。在美国，其联邦商法作用的是美国统一商法典（the Uniform Commercial Code，UCC）。不管怎样，美国法律有相当大的一部分仍然受普通法所支配。

术语“普通法"还有第二层含义：法院对提交的诉讼案进行裁决时，往往以早期的司法裁决为指导。比如说，但法院裁决一桩新案时，其裁决就成为“先例”或称为“判例”（Precedent），该判例将在今后类似案件中作为标准的司法裁决。这种做法就是所谓的“照章办事”（Stare decisis）。

二、法律的类型

1. 实体法（substantive laws）和程序法（procedural laws）

实体法界定权利，而程序法则确立保护权利并使其生效的程序。

例子：

某家餐厅被人抢劫，对于该嫌疑人的描述刚好和警方知道的专门抢劫快餐店的惯犯李相吻合。于是，获得搜查许可和逮捕许可的警察马上赶到李府上。警察进屋后，马上宣布李君被逮捕并宣读他的权力。在李君府上搜到枪和抢劫来的钱物的同时，一位警官找到了4磅大麻。

在本例中，实体法界定了抢劫罪行（警察宣布李君犯罪），同时也界定了非法拥有受管制物品的罪行(大麻)。而程序法则界定了警察获取许可证、逮捕李君和搜查李君住所的步骤。这些步骤缺一不可，缺一即是违法。

2. 刑法（Criminal laws）和民法（Civil laws）

实体刑法界定市民对社会应尽的义务和描述如果违法将带来什么样的惩罚。程序刑法则界定违法者如何被鉴定、逮捕和判刑。实体民法界定私有权力和义务。售购合同，合伙协议，公司组建，银行票据和证券和数以千计的其它商业调度都属于实体民法管辖。同样，也有程序民法。例如制定怎样去组建一家公司就属于此类。

三、美国的司法体系

美国有53个单独的司法系统。其中最早的13个州在处理他们自己事务上保留有相当多的权力。美国所有州都有自己的政府、宪法和司法体系。

“箝制和均衡( Checks and Balances)”：就是我们所熟知的三权分立。要注意的是，箝制和均衡原则不仅存在于行政（executive）立法（legislative）司法（judicial）三权之间，也存在于中央政府（NATIONAL）和州政府（STATE）之间；

司法管辖权（Jurisdiction）：首先，它用于地域范畴；其次它还涉及法院聆听某个特殊案件的权力。

联邦法院主要受理下面两种类型的案件：

1. 问题涉及到联邦层面的司法管辖权：主要是指宪法或者联邦立法的应用问题；

2. 州际公民司法管辖权：原告和被告不属于同一个州。如果某件案件适用于州际公民司法管辖权，但是没有涉及到联邦层面，那么有争议的部分，价值须超过$10,000 才行。

作者：滥竽充数 在海归商务发贴, 来自【海归网】 http://www.haiguinet.com

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